監管機構强調企業和董事獲得獨立專業評估的需要

針對最近上市公司的企業收購及出售項目的某些行為,證券及期貨事務監察委員會(「證監會」)表示關注。證監會於2017年5月發出董事操守及職責指引,並於2019年7月4日發出《有關董事在考慮企業收購或出售項目時的操守及責任的聲明》(「該聲明」)。

於2017年及2018年,證監會向超過46家上市公司發出了關注函,其中一半以上涉及建議企業收購或出售項目。當一項收購或出售項目以違反《證券及期貨條例》或其他適用法例的方式進行,證監會會考慮行使其在《證券及期貨條例》及《證券及期貨(在證券市場上市)規則》下的權力,向董事有關違規及/或失當行為問責。

該聲明列出八項上市公司於評估或批准收購或出售某家公司或某項業務時,應避免的常見的失當行為。該等失當行為包括:

1. 欠缺獨立的專業估值;
2. 欠缺獨立判斷及問責性;
3. 不合理地選擇可作比較的公司;
4. 可疑的盈利來源/盈利操縱;
5. 涉嫌有關連的人士;
6. 適當的調查及盡職審查;
7. 未確定交易後對上市公司的財務影響;及
8. 沒有核實賣方的賠償能力。

在考慮企業交易時,董事及其財務顧問和/或法律顧問應考慮以下五個步驟:

調查及盡職審查

在規劃階段,董事應考慮他們在《上市規則》下的職責,以及在企業交易中的具體職責,例如:

• 瞭解目標的業務及資產的性質,並要求賣方提供證明資訊;
• 仔細考慮所有相關資訊;以及
• 核查重要資訊的準確性和合理性,如果需要,聘請專業顧問協助。

注意危險信號

董事應審視以下因素,並辨認任何風險及危險信號:

• 目標公司過往的財務業績(如是否虧損);
• 預測中使用的假設(是否與過往趨勢、行業發展和市場狀況
一致);

• 沒有證明文件支持的銷售預測(例如,無約束力的合約,沒有支持的新業務增長和銷售);以及
• 目標公司的股份最近以低於上市公司的要約價格轉讓。

考慮是否需要聘請估價師

雖然法例並無規定上市公司的董事須就計劃中的收購取得獨立專業估值,但「該聲明」指出,在沒有取得獨立專業估值的情况下,大部分的個案並無足够資料以釐定對價的基礎。其結果是「若未能取得專業估值,董事則很可能在以適當水平的謹慎、技能和勤勉行事上未達到合理期望。」

知悉估值服務的局限性和對估值工作的合理信賴

在獲得獨立專業估值的情况下,建議董事考慮以下的局限例子:

• 有限範圍(例如,估價師依賴董事提供的預測,而沒有進行任何盡職審查);

• 估值可能不包括可能對估值結論產生重大影響的協同效應和其他商業考慮;以及
• 關於財務預測和所依據的假設的合理性和可實現性,估值不提供意見。

因此,當信賴獨立的估值報告時,董事應考慮

• 所信賴的資訊、假設和所述局限是否適當;以及

• 分析評估報告,在報告不清晰時詢問估價師。

該「聲明」重申,「就擬進行的收購或出售項目取得獨立專業估值,不會減輕或改變上市公司董事以適當及合理水平的謹慎、技能和勤勉行事的法定責任,或受信責任」。每項估值都有其獨特之處,沒有一個放之四海而皆準的方法。如果有疑問,請諮詢你的財務和/或法律顧問。

 

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