有限合夥基金

A. 涉及私募基金的離岸基金的問題

不斷演進的國際和離岸稅務法律和風險

傳統上,開曼群島的私募股權基金系統被標榜為對企業友好,並且監管較寬鬆。然而,開曼群島推出了一系列監管變更,包括對經濟實質的要求,導致合規所需的時間和成本增加。這樣可能會促成人們改變視開曼群島為私募股權的「黃金標準」的普遍看法。

香港的有限合夥基金作為應對開曼群島基金法例的方法

隨著從離岸司法管轄區設立基金和開展私募股權業務轉向至境內的趨勢,投資經理可能需要重新評估他們的偏好,更多考慮香港日益有利和具成本效益的機會。《有限合夥基金條例》(第637章)(《條例》)於2020年8月31日在香港生效,容許私募基金以有限合夥形式註冊。自《條例》生效以來不足一年內,已有超過300個有限合夥基金(LPF)註冊。

B. LPF法例概要及LPF的機制

LPF不是單獨的法律實體,而是建基於負責管理基金的普通合夥人(GP)與不具有日常管理控制權的有限合夥人(LP)之間的合夥協議,其目的是為了從基金投資獲得收益。

合夥人之間有充分自由簽訂合同。因《條例》對最低出資額和投資範圍沒有限制,也使LPF這種基金結構對多種不同的投資目的具有吸引力,可以被用作主要基金、聯接基金或共同投資工具。

《條例》規定LPF在香港設有註冊辦事處,並向香港公司註冊處(CR)註冊。但LPF與現有的開放基金公司不同,後者必須向香港證券及期貨事務監察委員會(證監會)註冊及/或獲其授權。

C. LPF的參與方

普通合夥人(GP)

GP需就LPF的所有債務及債項承擔無限責任,並負責LPF的最終管理及控制。GP可以是:

  • 在香港註冊成立的私人股份有限公司;
  • 註冊非香港公司;
  • 香港或海外有限合夥企業(有或沒有法人資格);或
  • 年滿18歲的自然人。

如果GP是LPF或沒有法人資格的非香港有限合夥企業,GP便有責任任命一名投資經理(IM)、一名核數師和一名授權代表。

有限責任合夥人(LP)

LP有權獲得LPF的經濟回報。LP對資產沒有日常管理權或控制權。LP可以是:

  • 公司;
  • 合夥;
  • 非法人團體或任何其他實體;或
  • 自然人(作為受託人或以其本人或任何代表身份)。

除非LP參與了LPF的日常管理(日常管理受「安全港」條文下授予的非詳列豁免的約束),否則其責任僅限於協定注資的款額。

投資經理(IM)

IM必須由GP委任,負責執行LPF的日常投資管理活動。IM必須為以下之一:

  • 香港註冊公司;
  • 註冊的非香港公司;
  • 年滿18歲的香港居民;或
  • 由GP兼任。

核數師

GP必須委任核數師,為LPF的財務報表進行年度審計。核數師必須獨立於LPF的GP、IM和授權代表(AR) (如適用)。

負責人

GP必須委任一名負責人執行《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集條例》(第615章)附表2的打擊洗錢及恐怖分子資金籌集措施。負責人必須為以下之一:

  • 授權機構;
  • 獲證監會發牌的法團;
  • 會計專業人士;或
  • 法律專業人士。

授權代表(AR)

若GP是LPF或不具法人地位的非香港有限合夥基金,則必須委任AR負責管理及控制LPF。AR必須為以下之一:

  • 香港註冊公司;
  • 註冊非香港公司;或
  • 年滿18歲的香港居民

AR與GP一起對LPF的所有債務和義務承擔連帶責任,並有與GP共同承擔管理和控制LPF的最終責任。

LPF的註冊必須要由其擬議GP向公司註冊處提出申請,該申請需要由香港律師行或律師代表該GP提交。

D. LPF與開曼群島豁免有限合夥企業的區別

人們經常將LPF與開曼群島的豁免有限合夥企業(ELP)比較。儘管ELP以作為更為傳統的基金工具而聞名,但現在有理由相信LPF對企業更有利營商,且更具成本效益。 

 

ELP

LPF

註冊機構

開曼群島金融管理局(CIMA)

公司註冊處

除非向散戶投資者發售否則毋須證監會授

註冊文件

必須向CIMA提交包含一系列規定資訊的私募備忘錄、條款摘要或營銷材料

公司註冊處申請表格

私隱

不在任何公共記錄之

持續合規檢

每年備案

每年備案及變更通知

反洗錢/
恐怖分子
資金籌集

必須指定:

  • 一名反洗錢合規主任
  • 一名洗錢報告主任
  • 一名洗錢報告副主任

需要指定一名負責人負責實施反洗錢措施

托管人

除非獲得豁免,否則必須有托管人

無需指定托管人,前提是合夥協議作出妥善
保管基金資產的保管安

必須由獨立的第三方執行

無特定要求

會計準則

必須採用在美國、日本、瑞士或任何其他
非高風險司法管轄區的IFRSGAAP

無特定要求

設立時間

大約需時一至兩週

申請後4個工作日

公司註冊費

註冊費:5,500美元

390美元的存檔和註冊費

年費

受監管ELP的年費為1,463美元,非受監管ELP的年費為 2,439美元

13.55美元

基金經理或投資者還應注意,境內的LPF可能只需聘請香港的法律顧問,但在香港經營在開曼群島成立的ELP可能需要開曼群島和香港法律顧問提供法律意見,這方面的長期成本也需要加以考慮。

E. 稅務優惠

根據香港法例, LPF如符合一些條件,便可在統一基金稅務豁免制度下獲得利得稅豁免。

根據《印花稅條例》(第117章)的定義,LPF的權益不屬於香港證券,因此不需要就LPF的權益轉讓或贖回繳交印花稅。

F. 近期發展

目前為止,香港大部分活躍的基金均是離岸基金。為吸引離岸投資基金在香港設立及營運,香港行政長官已向立法會提交《2021年有限合夥基金及商業登記法例(修訂)條例草案》(《條例草案》),納入離岸基金在香港註冊為LPF的遷冊安排。

擬議的遷冊安排

根據《條例草案》,離岸基金申請遷冊來港成為LPF,要符合一些程序要求。當局打算採用特定的申請表和申請流程,以便利遷冊。最新的申請表草稿要求申請人提供i)申請基金的名稱和設立地點,以及ii)一份確認申請基金在香港註冊詳情的聲明,以及從在設立地點取消註冊的確認書。建議的費用包括479港元的存檔費及2,555港元的註冊費。申請由基金的GP向CR提出,並由香港律師行或律師代表GP提交。如果遷冊申請成功,CR會將該基金註冊為LPF,然後發出註冊證書。

非香港基金成功註冊為LPF後,原合夥自註冊日起便受《條例》約束。LPF的遷冊不會建立新的法律實體,也不會影響任何已訂立的合同或通過的決議,也不會導致任何已開始的法律程序失效。更重要的是,遷冊的立法意圖並非旨在轉移或改變基金資產的實益擁有權,亦非為透過遷冊而產生更多的印花稅收入。

G. 經營LPF時需注意的陷阱和領域

發牌要求

一般而言,若GP、IM或其他有關人士或基金在香港進行受規管活動,他們只需取得相關的證監會牌照。以下屬於此類情況:

i. GP或IM在香港經營基金或資產管理業務;

ii. IM擁有投資者向其授予的自由裁量投資權;

iii. 提供投資建議(第4類受規管活動);

iv. 投資委員會代表基金的投資者在香港作出投資決定;以及

v. 如果LPF有分銷商或融資代理(在這種情況下,其基金營銷活動也可構成第1類受規管的「證券交易」活動)。

此外,如果所有的資產管理職能都已委託給IM,而該IM是一家持牌或註冊的實體,可以進行此類受規管活動,那麼GP將無需獲得牌照。

其次,在考慮是否有必要獲得第9類牌照時,基金提供的服務或產品相關的基礎資產的性質至關重要。如果基金僅持有或管理位於香港或其他地方的房地產(而非管理證監會授權的集體房地產投資計劃),則不會構成第9類受規管活動。如果基金的投資組合涉及證券,則取決於相關公司的性質。如果股份是由海外或香港上市公司或在香港以外註冊的離岸公司發行,則可能構成第9類受規管活動。相反,如果基金僅持有在香港註冊成立的私人公司,且這些公司沒有從事證監會規管的活動,基金則無需申請第9類牌照。如果GP或IM是第9類持牌人,則必須遵守證監會的《基金經理操守準則》。

反洗錢

根據《條例》,GP有責任委任一名負責人以執行《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集條例》第2條所載的措施。負責人必須是認可機構、持牌法團、會計專業人士或法律專業人士。

結語

政府繼續致力吸引外資來港經營,顯示出推動香港基金業發展的決心。這種新的商業投資工具,可被視為資產管理行業的發展。以香港為基地的投資基金經理考慮在香港設立新的業務或投資實體時,應將LPF考慮為離岸有限合夥企業(如開曼群島的ELP)的一種具有成本效益的替代方案。 

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Jurisdictions

英士律師行合夥人,中國資本市場部主管 中國委托公證人

呂律師是一位銀行及企業融資專家。他在企業融資和跨境項目融資方面有豐富的經驗。在企業融資方面,呂律師為一些公司的重組和隨後在香港和國外證券市場的首次公開募股,以及上市後的交易和持續義務提供諮詢。他還為香港及中國的許多聯營企業和併購交易工作。此外,呂律師擔任在香港開展業務的主要中國公司與組織的律師,並在一系列領域包括銀行、保險、證券和房地產投資方面提供諮詢。

呂律師熟悉中國業務,他是中華人民共和國司法部任命的「中國委托公證人」。他也是首批在深圳前海合作區設立合資律師事務所的香港律師之一,並獲得了廣東省司法部頒發的工作許可,可以在中國大陸從事香港法律業務。